市場監(jiān)管總局印發(fā)《橫向經(jīng)營者集中審查指引》！

12月20日，市場監(jiān)管總局印發(fā)了《橫向經(jīng)營者集中審查指引》的通知。

橫向經(jīng)營者集中審查指引

第一章 總則

第一條為了進(jìn)一步規(guī)范橫向經(jīng)營者集中審查，增強(qiáng)經(jīng)營者集中審查工作透明度，提升經(jīng)營者對國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)（以下簡稱反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)）評估經(jīng)營者集中競爭影響的預(yù)期，根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》《經(jīng)營者集中審查規(guī)定》等規(guī)定，制定本指引。

第二條經(jīng)營者集中審查是事先預(yù)判性審查，目的是通過評估集中可能對相關(guān)市場競爭狀況帶來的改變，預(yù)防和制止具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中。

經(jīng)營者集中達(dá)到國務(wù)院規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)（以下簡稱申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)）的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報(bào)，未申報(bào)或者申報(bào)后獲得批準(zhǔn)前不得實(shí)施集中。

經(jīng)營者集中未達(dá)到申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，但有證據(jù)證明該經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以要求經(jīng)營者申報(bào)并書面通知經(jīng)營者。集中尚未實(shí)施的，經(jīng)營者未申報(bào)或者申報(bào)后獲得批準(zhǔn)前不得實(shí)施集中；集中已經(jīng)實(shí)施的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)自收到書面通知之日起一百二十日內(nèi)申報(bào)，并采取暫停實(shí)施集中等必要措施減少集中對競爭的不利影響。

經(jīng)營者集中有下列情形之一的，可以不向反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報(bào)：（一）參與集中的一個經(jīng)營者擁有其他每個經(jīng)營者50%以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)的；（二）參與集中的每個經(jīng)營者50%以上有表決權(quán)的股份或者資產(chǎn)，被同一個未參與集中的經(jīng)營者擁有的。

第三條反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)支持經(jīng)營者依法實(shí)施集中。對于不具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將依法予以批準(zhǔn)。對于具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經(jīng)營者集中，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將依法予以禁止或者附加限制性條件批準(zhǔn)。

前款所稱經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，是指由集中帶來的競爭問題。

第四條本指引所稱橫向經(jīng)營者集中，是指參與集中的經(jīng)營者存在橫向關(guān)系，即參與集中的經(jīng)營者為同一相關(guān)市場上的實(shí)際或潛在競爭者的經(jīng)營者集中。

判斷參與集中的經(jīng)營者是否處于同一相關(guān)市場，應(yīng)同時(shí)考慮相關(guān)商品或服務(wù)（以下統(tǒng)稱商品）市場和相關(guān)地域市場。

對于一項(xiàng)集中，參與集中的經(jīng)營者可能參與多個相關(guān)市場的競爭，在某些相關(guān)市場上存在橫向關(guān)系（直接競爭），同時(shí)在某些相關(guān)市場上存在非橫向關(guān)系，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將逐一評估集中各方具有的橫向、非橫向關(guān)系。本指引僅提供經(jīng)營者集中在橫向關(guān)系上的分析思路。

第五條反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)評估橫向經(jīng)營者集中是否具有或者可能具有排除、限制競爭效果，主要考慮下列因素：

（一）集中的目的；

（二）參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力；

（三）相關(guān)市場的市場集中度；

（四）經(jīng)營者集中對市場進(jìn)入、技術(shù)進(jìn)步的影響；

（五）經(jīng)營者集中對消費(fèi)者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響；

（六）經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響；

（七）應(yīng)當(dāng)考慮的影響市場競爭的其他因素。

反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)通過分析上述因素，研判橫向經(jīng)營者集中是否會產(chǎn)生單邊效應(yīng)或協(xié)調(diào)效應(yīng)，進(jìn)而判斷集中是否具有或者可能具有排除、限制競爭效果。

對于一項(xiàng)橫向經(jīng)營者集中，單邊效應(yīng)和協(xié)調(diào)效應(yīng)可能單獨(dú)存在，也可能同時(shí)存在。對于涉及多個橫向重疊相關(guān)市場的經(jīng)營者集中，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將分別評估各個相關(guān)市場上可能產(chǎn)生的單邊效應(yīng)和協(xié)調(diào)效應(yīng)。

第六條反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)評估集中是否具有或者可能具有排除、限制競爭效果，可以對比假設(shè)集中未發(fā)生情況下相關(guān)市場可能出現(xiàn)的競爭情況，分析集中是否會顯著減少相關(guān)市場競爭。

假設(shè)集中未發(fā)生的情況，既可能是集中前相關(guān)市場的競爭情況，也可能是集中不發(fā)生的情況下相關(guān)市場未來可預(yù)見或可能發(fā)生的競爭情況。

第二章 證據(jù)材料

第七條本指引所稱證據(jù)材料是指反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)為評估集中的競爭影響需要獲得的有關(guān)文件、資料，包括申報(bào)人提交的申報(bào)文件、資料，以及其他文件、資料。

第八條反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以從參與集中的經(jīng)營者、上游供應(yīng)商、下游客戶或終端消費(fèi)者、有關(guān)政府部門、行業(yè)協(xié)會、競爭者等渠道獲取相關(guān)證據(jù)材料，并可以聘請與本項(xiàng)集中沒有利害關(guān)系的專家學(xué)者、第三方咨詢機(jī)構(gòu)等提供對集中的評估參考意見。

獲取證據(jù)材料的方式包括但不限于要求參與集中的經(jīng)營者提供材料、請有關(guān)單位或者個人協(xié)助調(diào)查、書面征求意見、問卷調(diào)查、座談會、論證會、委托咨詢、實(shí)地調(diào)研等。

反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將分析相關(guān)證據(jù)材料是否屬于經(jīng)營者集中審查應(yīng)當(dāng)考慮的因素，判斷其是否應(yīng)納入審查考量范圍以及如何進(jìn)行考量。

第九條與審查經(jīng)營者集中相關(guān)的證據(jù)材料主要包括：

（一）經(jīng)營者為開展集中相關(guān)業(yè)務(wù)準(zhǔn)備的商業(yè)文件和所作的記錄；

（二）集中相關(guān)的具有約束力的交易文件，如交易協(xié)議、諒解備忘錄、股份轉(zhuǎn)讓文件等；

（三）說明交易目的或集中可能產(chǎn)生的效率等的相關(guān)文件；

（四）說明市場競爭狀況和未來發(fā)展趨勢的有關(guān)資料，如參與集中的經(jīng)營者或獨(dú)立第三方出具的市場情況報(bào)告或有關(guān)研究、預(yù)測、消費(fèi)者調(diào)研報(bào)告等；

（五）集中各方和其他利益相關(guān)方如何看待競爭者的信息，如評估或描述競爭者的內(nèi)部文件、關(guān)于業(yè)務(wù)表現(xiàn)的定期報(bào)告（包括但不限于銷售月報(bào)等可以說明其業(yè)務(wù)表現(xiàn)的文件）等；

（六）就集中相關(guān)業(yè)務(wù)，反映客戶及其偏好和行為的資料，如招標(biāo)投標(biāo)記錄、客戶在供應(yīng)商之間轉(zhuǎn)換的實(shí)際情況以及相關(guān)客戶調(diào)查報(bào)告等；

（七）集中各方與集中相關(guān)的戰(zhàn)略文件和財(cái)務(wù)信息，如研發(fā)計(jì)劃、投資建議、商業(yè)可行性分析、財(cái)務(wù)報(bào)告等；

（八）就集中相關(guān)業(yè)務(wù)，說明集中各方定價(jià)策略的有關(guān)資料，如價(jià)格表、銷售預(yù)測和分析、折扣或回扣政策、過往價(jià)格波動情況及其影響因素等；

（九）其他有助于反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)了解市場競爭狀況、交易目的或競爭影響的文件、資料。

根據(jù)具體案件審查工作需要，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以要求相關(guān)經(jīng)營者提供申報(bào)文件、資料之外的上述某項(xiàng)或若干證據(jù)材料。

第十條反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)綜合評估所有相關(guān)聯(lián)的證據(jù)材料進(jìn)而確定單個證據(jù)材料的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和證明力。證據(jù)材料的作用可能會根據(jù)其類型、來源、收集方式的不同而變化，也會根據(jù)競爭分析要素、集中產(chǎn)生的競爭問題不同而有所側(cè)重。

一般情況下，集中各方在運(yùn)營過程中形成的內(nèi)部文件、商業(yè)模式、經(jīng)營決策等證據(jù)材料，相對于為集中申報(bào)專門制作的文件、資料更具證明力。

上游供應(yīng)商、下游客戶與集中各方在商業(yè)交往中形成的文件、上下游經(jīng)營者對集中的反應(yīng)及其對集中的競爭影響的判斷，能夠?yàn)榉磯艛鄨?zhí)法機(jī)構(gòu)競爭分析提供重要參考。相對而言，下游客戶對集中的反應(yīng)及其對集中的競爭影響的判斷更重要。

反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)不會僅基于個別經(jīng)營者對交易的大致觀點(diǎn)來評估集中的競爭影響。前述經(jīng)營者提供的客觀信息有助于說明相關(guān)市場的運(yùn)作情況和競爭狀況的，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將予以謹(jǐn)慎參考。

第十一條如果有證據(jù)表明，經(jīng)營者實(shí)施集中的主要目的是排除、限制競爭，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)傾向認(rèn)為該項(xiàng)集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，除非經(jīng)營者能夠證明該項(xiàng)集中不具有排除、限制競爭效果。

【案例1】甲公司擬收購乙公司。乙經(jīng)營一款近期上市但銷量快速增長的B產(chǎn)品，與甲銷售的A產(chǎn)品存在競爭關(guān)系。甲評估該收購的內(nèi)部文件顯示：“通過這次收購，我們可以消除來自乙公司B產(chǎn)品的競爭威脅，并可以在交割后逐步使B退出市場，進(jìn)而鞏固A對市場的控制力?！逼渌麅?nèi)部文件也顯示，本次收購的主要目的是為了消除來自B產(chǎn)品的競爭壓力。反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)傾向認(rèn)為該項(xiàng)集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果。

第十二條反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)鼓勵參與集中的經(jīng)營者、競爭者、下游客戶等提供反映集中競爭影響的定性和定量證據(jù)材料。提供證據(jù)材料的相關(guān)方應(yīng)當(dāng)對證據(jù)材料的真實(shí)性、完整性負(fù)責(zé)。

第三章 相關(guān)市場

第十三條相關(guān)市場是指經(jīng)營者在一定時(shí)期內(nèi)就特定商品進(jìn)行競爭的商品范圍和地域范圍。

科學(xué)合理地界定相關(guān)市場有助于判斷集中各方面臨的競爭約束來源，為評估集中可能帶來的競爭影響提供分析基礎(chǔ)；也為計(jì)算市場份額、進(jìn)行市場集中度分析提供一個合理的范圍。

第十四條根據(jù)《國務(wù)院反壟斷委員會關(guān)于相關(guān)市場界定的指南》，界定相關(guān)市場通常需要界定相關(guān)商品市場和相關(guān)地域市場，特定情況下還應(yīng)考慮時(shí)間性。在技術(shù)貿(mào)易、許可協(xié)議等涉及知識產(chǎn)權(quán)的經(jīng)營者集中案件中，可能還需要界定相關(guān)技術(shù)市場，考慮知識產(chǎn)權(quán)、創(chuàng)新等因素的影響。

界定相關(guān)市場的方法不是唯一的。界定相關(guān)市場時(shí)，可以根據(jù)案件具體情況運(yùn)用客觀、真實(shí)的數(shù)據(jù)，基于商品的特征、用途、價(jià)格、運(yùn)輸成本等因素從需求和供給兩方面進(jìn)行替代性分析。在經(jīng)營者競爭的市場范圍不夠清晰或不易確定時(shí)，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)鼓勵經(jīng)營者按照“假定壟斷者測試”等經(jīng)濟(jì)學(xué)分析思路或方法來界定相關(guān)市場。

界定互聯(lián)網(wǎng)平臺領(lǐng)域經(jīng)營者集中相關(guān)市場應(yīng)考慮平臺經(jīng)濟(jì)的特點(diǎn)，可參照《國務(wù)院反壟斷委員會關(guān)于平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的反壟斷指南》，結(jié)合個案進(jìn)行具體分析。

第十五條反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)審查經(jīng)營者集中，原則上應(yīng)對所有可能受到集中影響的相關(guān)市場進(jìn)行界定。

經(jīng)營者合并的，應(yīng)重點(diǎn)對參與集中的經(jīng)營者之間存在橫向、縱向以及相鄰、互補(bǔ)關(guān)系的相關(guān)市場予以界定。

【案例2】甲公司擬與乙公司合并。甲公司和乙公司均從事A、B產(chǎn)品生產(chǎn)，此外乙公司還從事C、D產(chǎn)品生產(chǎn)。甲、乙在A、B業(yè)務(wù)上存在橫向重疊，在C與A、B業(yè)務(wù)上存在縱向關(guān)聯(lián)，同時(shí)在A、B、D業(yè)務(wù)上構(gòu)成相鄰或互補(bǔ)關(guān)系，則應(yīng)重點(diǎn)對上述存在橫向、縱向和相鄰或互補(bǔ)關(guān)系的所有相關(guān)商品市場予以界定。

經(jīng)營者通過收購股權(quán)或資產(chǎn)取得控制權(quán)的，或者通過合同等方式取得控制權(quán)或者能夠施加決定性影響的，通常情況下應(yīng)從目標(biāo)經(jīng)營者或目標(biāo)資產(chǎn)的業(yè)務(wù)出發(fā)，重點(diǎn)圍繞其與取得控制權(quán)或者能夠施加決定性影響的參與集中的經(jīng)營者之間存在橫向、縱向以及相鄰、互補(bǔ)關(guān)系的業(yè)務(wù)界定相關(guān)市場。

新設(shè)合營企業(yè)的經(jīng)營者集中，通常情況下應(yīng)從合營企業(yè)擬從事的業(yè)務(wù)出發(fā)，重點(diǎn)對合營企業(yè)與參與集中的經(jīng)營者之間存在橫向、縱向以及相鄰、互補(bǔ)關(guān)系的業(yè)務(wù)界定相關(guān)市場。

【案例3】甲公司和乙公司擬新設(shè)合營企業(yè)丙。甲生產(chǎn)A產(chǎn)品，乙生產(chǎn)B、C產(chǎn)品，丙擬生產(chǎn)A產(chǎn)品，其中A是B的原材料，C與A、B沒有關(guān)系。則在本交易中，應(yīng)從合營企業(yè)丙擬從事的A產(chǎn)品出發(fā)界定相關(guān)市場，與其有上下游關(guān)系的B產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)界定，不存在橫向、縱向以及相鄰、互補(bǔ)關(guān)系的C產(chǎn)品可以不予界定。

目標(biāo)經(jīng)營者或新設(shè)合營企業(yè)在存續(xù)期間內(nèi)均僅向參與集中的經(jīng)營者提供商品，如其從事或擬從事的業(yè)務(wù)在實(shí)踐中存在獨(dú)立的相關(guān)商品市場，則仍適用前述原則；如其從事或擬從事的業(yè)務(wù)在實(shí)踐中不存在獨(dú)立相關(guān)商品市場的，可以不對該業(yè)務(wù)單獨(dú)界定相關(guān)市場，但仍應(yīng)對與該業(yè)務(wù)有關(guān)的且受到集中影響的業(yè)務(wù)界定相關(guān)市場。是否存在獨(dú)立的相關(guān)商品市場可根據(jù)市場實(shí)踐判斷，比如是否有其他經(jīng)營者從事相關(guān)業(yè)務(wù)并向第三方銷售獲得收入。

【案例4】甲公司和乙公司擬新設(shè)合營企業(yè)丙。經(jīng)審查，甲、乙均在A產(chǎn)品市場開展業(yè)務(wù)，且甲在A產(chǎn)品的上游B產(chǎn)品市場從事業(yè)務(wù)。該案中丙擬生產(chǎn)的C產(chǎn)品，是以B為原材料生產(chǎn)A過程中的關(guān)鍵中間體，且其唯一用途是生產(chǎn)A。同時(shí)，丙生產(chǎn)的C僅提供給甲、乙生產(chǎn)A，不對外銷售，市場上也不存在其他經(jīng)營者向第三方銷售C的情形。因此，鑒于C產(chǎn)品是中間體且不存在獨(dú)立生產(chǎn)和銷售市場，因而本案未對C產(chǎn)品單獨(dú)界定相關(guān)市場?？紤]到交易將對下游A產(chǎn)品市場以及上游原材料B產(chǎn)品市場競爭產(chǎn)生直接影響，將該案相關(guān)商品市場界定為A、B產(chǎn)品市場。

第十六條對于差異化產(chǎn)品，相關(guān)市場界定可能難以根據(jù)產(chǎn)品之間在特性或質(zhì)量等方面的差異，明確、清晰地劃定集中各方面臨的競爭約束來源的范圍。

反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)根據(jù)案件具體情況，既可能界定一個相關(guān)市場涵蓋多個差異化產(chǎn)品；也可能界定各個差異化產(chǎn)品為單獨(dú)的相關(guān)市場。如果采取前一種路徑，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可能會在競爭分析中重點(diǎn)考察其他因素，如集中各方是否為緊密競爭者，以及市場上具有緊密競爭關(guān)系的經(jīng)營者等。

【案例5】甲公司擬收購乙公司。甲、乙均生產(chǎn)A產(chǎn)品和B產(chǎn)品，A、B必須搭配使用。B產(chǎn)品可分為原廠生產(chǎn)和第三方仿制品，原廠生產(chǎn)產(chǎn)品是指專門用于某一品牌A產(chǎn)品，且所有組成部件均由該品牌制造商生產(chǎn)和銷售的B產(chǎn)品；第三方仿制品是指與某一品牌A產(chǎn)品兼容，但不是該品牌制造商生產(chǎn)的B產(chǎn)品。盡管原廠生產(chǎn)產(chǎn)品和第三方仿制品在價(jià)格、質(zhì)量等方面有差異，但市場調(diào)查表明，絕大部分消費(fèi)者認(rèn)為原廠生產(chǎn)產(chǎn)品和第三方仿制品之間替代關(guān)系明顯，兩者之間存在競爭。因此，將B產(chǎn)品界定為相關(guān)商品市場，原廠生產(chǎn)產(chǎn)品與第三方仿制品構(gòu)成同一相關(guān)商品市場上的差異化產(chǎn)品。

盡管將原廠生產(chǎn)產(chǎn)品和第三方仿制品界定為同一個相關(guān)商品市場，但是在評估集中的競爭影響時(shí)，重點(diǎn)分析了第三方仿制品和原廠生產(chǎn)產(chǎn)品在價(jià)格、質(zhì)量、售后維修等方面存在的不同，下游客戶的選擇偏好，A產(chǎn)品市場變化對原廠生產(chǎn)產(chǎn)品、第三方仿制品市場的影響等。

第十七條當(dāng)經(jīng)營者集中可能對特定客戶群產(chǎn)生排除、限制競爭效果時(shí)，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可能會考慮圍繞面向特定客戶群的特定商品界定相關(guān)市場。面向特定客戶群的特定商品是否構(gòu)成一個單獨(dú)的相關(guān)市場，供應(yīng)商能否對不同客戶群進(jìn)行差別定價(jià)是一個較為重要的考慮因素。差別定價(jià)的可能性對市場界定、市場份額計(jì)算以及競爭影響的評估均會產(chǎn)生影響。

受法律、政策、行政措施等原因的限制，某些客戶無法購買某些商品，或者某個區(qū)域客戶實(shí)際的采購地域布局發(fā)生改變或受到限制時(shí)，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)會考慮是否需要根據(jù)商品可獲得性對相關(guān)商品市場或相關(guān)地域市場的邊界進(jìn)行調(diào)整，或者在市場份額計(jì)算以及競爭分析中考慮有關(guān)影響。

第十八條一項(xiàng)集中的相關(guān)市場界定存在多種可能性時(shí)，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可能結(jié)合集中情況和競爭分析的需要綜合考慮不同相關(guān)市場界定下的情況，將相關(guān)市場界定作開放處理。

對于上述情況，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將對每一個潛在相關(guān)市場進(jìn)行競爭分析，從而確定即使不就相關(guān)市場作出確定結(jié)論，也不影響競爭分析的準(zhǔn)確性。

第十九條歷史經(jīng)營者集中案件的相關(guān)市場界定具有一定借鑒作用。但相關(guān)市場界定不是一成不變的，可能會根據(jù)集中各方業(yè)務(wù)關(guān)系、行業(yè)發(fā)展變化等情況而產(chǎn)生個案差異。

第四章 市場份額和市場集中度

第二十條市場份額也稱市場占有率，是指經(jīng)營者在某一相關(guān)市場的規(guī)模占相關(guān)市場總規(guī)模的比例。

第二十一條市場份額是初步篩查集中是否具有或者可能具有排除、限制競爭效果的重要指標(biāo)。一般情況下，市場份額能夠在一定程度上體現(xiàn)經(jīng)營者對市場的控制力，市場份額越大，經(jīng)營者越有可能擁有對市場的控制力。

對于橫向經(jīng)營者集中，一般假設(shè)集中后實(shí)體在相關(guān)市場的市場份額為集中前參與集中的經(jīng)營者的市場份額之和。對于新設(shè)合營企業(yè)及集中一方為潛在競爭者的情況，其未來投入運(yùn)營后一定時(shí)期（例如三年）內(nèi)可能獲得的市場份額也將被納入考慮。

第二十二條對于集中各方合計(jì)市場份額在50%以上的橫向經(jīng)營者集中，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)通常推定集中對相關(guān)市場具有或者可能具有排除、限制競爭效果，除非經(jīng)營者能夠證明該集中不會對競爭產(chǎn)生不利影響。

對于集中各方合計(jì)市場份額在25%至50%的橫向經(jīng)營者集中，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將予以重點(diǎn)關(guān)注。其中，對于集中各方合計(jì)市場份額在35%至50%的橫向經(jīng)營者集中，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)傾向認(rèn)為集中對相關(guān)市場具有或者可能具有排除、限制競爭效果。

對于集中各方合計(jì)市場份額在15%至25%的橫向經(jīng)營者集中，一般情況下反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)不會認(rèn)為該集中對相關(guān)市場具有或者可能具有排除、限制競爭效果，但基于個案的市場競爭狀況，需要對集中是否產(chǎn)生單邊效應(yīng)或協(xié)調(diào)效應(yīng)進(jìn)行分析。

對于集中各方合計(jì)市場份額小于15%的橫向經(jīng)營者集中，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)在確定相關(guān)市場界定的合理性和市場份額的準(zhǔn)確性后，通常會推定集中對相關(guān)市場不具有排除、限制競爭效果，除非有證據(jù)表明該集中可能對競爭產(chǎn)生不利影響，否則無需進(jìn)一步分析單邊效應(yīng)或協(xié)調(diào)效應(yīng)。

第二十三條經(jīng)營者在計(jì)算市場份額時(shí)應(yīng)選擇最能描述其競爭力的指標(biāo)，一般情況下以銷售額為計(jì)算指標(biāo)。根據(jù)行業(yè)的市場運(yùn)行特征，市場份額也可以采用銷售量、產(chǎn)量、產(chǎn)能、保有量、探明儲量等進(jìn)行計(jì)算?；ヂ?lián)網(wǎng)平臺領(lǐng)域經(jīng)營者的市場份額還可以考慮交易金額、交易數(shù)量、活躍用戶數(shù)、點(diǎn)擊量、使用時(shí)長或者其他指標(biāo)。

對于同質(zhì)化產(chǎn)品，經(jīng)營者可以采用銷售量或者產(chǎn)量、產(chǎn)能為指標(biāo)。對于以產(chǎn)能為重要競爭因素的相關(guān)市場，各個經(jīng)營者的產(chǎn)能占相關(guān)市場總產(chǎn)能的份額（代表經(jīng)營者生產(chǎn)能力或者儲備能力）可以更好地反映經(jīng)營者未來對于競爭的影響力。

第二十四條反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)重點(diǎn)關(guān)注參與集中的經(jīng)營者的市場份額，同時(shí)也會評估其他市場參與者的市場份額，以反映集中對競爭的影響。

一般情況下，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)向反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)提供申報(bào)時(shí)上一年度相關(guān)市場前五名經(jīng)營者的市場份額數(shù)據(jù)，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以根據(jù)需要要求其提供前十名經(jīng)營者的市場份額數(shù)據(jù)。

計(jì)算每個經(jīng)營者的市場份額時(shí)應(yīng)準(zhǔn)確計(jì)算其在相關(guān)市場上的規(guī)模，將與其存在直接或間接控制關(guān)系的所有經(jīng)營者在相關(guān)市場上的全部業(yè)務(wù)考慮在內(nèi)，但是不包括上述具有控制關(guān)系的經(jīng)營者之間進(jìn)行的交易。

【案例6】在A市場上，甲公司的市場份額是5%，其母公司乙的市場份額是6%，其母公司控制的子公司丙的市場份額是7%，甲控制的子公司丁的市場份額是8%。經(jīng)核實(shí)，甲公司在計(jì)算上述市場份額時(shí)，未扣除上述公司之間進(jìn)行的交易，甲、乙、丙、丁之間的交易占5%的市場份額，因此，甲在A市場上的市場份額應(yīng)是甲、乙、丙、丁的總和26%，減去甲、乙、丙、丁之間的交易所占的份額5%，為21%。

第二十五條根據(jù)審查工作需要，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)在審查部分經(jīng)營者集中時(shí)，需要經(jīng)營者提供更長時(shí)期的市場份額數(shù)據(jù)。當(dāng)相關(guān)市場的交易發(fā)生頻率不固定且波動較大時(shí)，基于年度數(shù)據(jù)的市場份額可能不具有代表性，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)需要參考更長時(shí)期（如三年或五年）的交易情況對市場份額進(jìn)行估算。

【案例7】在某相關(guān)市場上有5個主要競爭者甲、乙、丙、丁和戊公司，交易主要通過招標(biāo)投標(biāo)方式進(jìn)行。2020年，該市場出現(xiàn)了3個采購金額和設(shè)備數(shù)量大致相當(dāng)?shù)捻?xiàng)目，分別由丙、丁、戊公司中標(biāo)。2021年，該市場上僅有1個項(xiàng)目，由丁公司中標(biāo)。2022年，該市場出現(xiàn)了2個采購金額和設(shè)備數(shù)量大致相當(dāng)?shù)捻?xiàng)目，甲公司和乙公司各中標(biāo)1個。如果僅看2022年市場份額，甲和乙公司的份額均約為50%，丙、丁和戊公司的份額均為零，但這并不能反映市場的現(xiàn)實(shí)狀況。此時(shí)反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將參考更長時(shí)間（如三年或五年）的中標(biāo)情況來評估5個競爭者的市場份額。

第二十六條經(jīng)營者應(yīng)向反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)提供行業(yè)認(rèn)可的第三方出具的市場份額數(shù)據(jù)。行業(yè)認(rèn)可度越高的第三方數(shù)據(jù)，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)采信的可能性越大。

經(jīng)營者無法提供第三方市場份額數(shù)據(jù)的，可以自行估算市場份額數(shù)據(jù)并提供估算依據(jù)及方法，估算依據(jù)應(yīng)當(dāng)基于可靠信息，估算方法應(yīng)當(dāng)客觀、合理、科學(xué)。反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將對前述市場份額數(shù)據(jù)予以核實(shí)。

對于不予采信的數(shù)據(jù)，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將說明不予采信的具體原因，并要求經(jīng)營者予以更正。當(dāng)經(jīng)營者無法提供客觀可信的數(shù)據(jù)時(shí)，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以采用從其他途徑獲得的第三方最佳數(shù)據(jù)。

第二十七條市場集中度是對相關(guān)市場競爭結(jié)構(gòu)的描述，體現(xiàn)相關(guān)市場上經(jīng)營者的集中程度。市場集中度及其變化是反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)進(jìn)行競爭分析的一項(xiàng)重要考慮因素。

市場集中度及其變化能夠直觀地體現(xiàn)集中前和集中后相關(guān)市場的競爭結(jié)構(gòu)和狀況，并反映出集中前后相關(guān)市場結(jié)構(gòu)的變化情況。計(jì)算集中前后市場集中度變化，有助于評估集中對相關(guān)市場競爭產(chǎn)生影響的程度。

通常情況下，相關(guān)市場的集中度越高、集中導(dǎo)致的市場集中度增量越大，集中具有排除、限制競爭效果的可能性越大。同時(shí)，高度集中的市場也更容易導(dǎo)致競爭者之間的相互協(xié)調(diào)。

第二十八條反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)衡量市場集中度通常采用以下兩種指標(biāo)：一是赫芬達(dá)爾-赫希曼指數(shù)（HHI指數(shù)），即相關(guān)市場上每個經(jīng)營者市場份額乘以100后的平方之和；二是行業(yè)前n家經(jīng)營者的合計(jì)市場份額（CRn指數(shù)），即相關(guān)市場上前n家經(jīng)營者市場份額之和。

一般認(rèn)為，相對于CRn指數(shù)，HHI指數(shù)賦予市場份額較高的經(jīng)營者更高的權(quán)重，能夠更加準(zhǔn)確地反映出市場競爭結(jié)構(gòu)，因此在審查實(shí)踐中被更為經(jīng)常和廣泛地采用。在采用HHI指數(shù)時(shí)，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)既考慮集中后HHI指數(shù)水平，也考慮集中導(dǎo)致的HHI指數(shù)增量（ΔHHI）。HHI指數(shù)水平能夠表明相關(guān)市場上經(jīng)營者面臨的競爭壓力，ΔHHI能夠有效衡量集中帶來的市場集中度變化及影響程度。

經(jīng)營者在無法精確獲取相關(guān)市場上所有經(jīng)營者市場份額的情況下，可以結(jié)合相關(guān)市場上經(jīng)營者市場份額從大到小的排序計(jì)算出HHI指數(shù)的上下限范圍，并且可以根據(jù)集中各方的市場份額計(jì)算出ΔHHI。

【案例8】在某相關(guān)市場上，市場份額排名前五的公司甲、乙、丙、丁、戊的市場份額分別是30%、20%、13%、11%、10%。甲公司擬收購戊公司的全部股權(quán)。此時(shí)，市場份額排名前五的公司合計(jì)市場份額為84%，市場上其他公司合計(jì)市場份額為16%。集中后實(shí)體的市場份額為甲和戊市場份額之和40%。

在不清楚市場上其他公司數(shù)量及各自市場份額的情況下，集中后相關(guān)市場HHI的下限可以在假設(shè)剩余16%的市場份額由其他公司平分，即均接近0的情況下計(jì)算得出：

集中后HHI>[(30%+10%)×100]²+(20%×100)²+(13%×100)2+(11%×100)²=2290；

集中后HHI的上限可以在假設(shè)市場份額排名第六的公司市場份額為10%、第七為6%、其他為0的情況下計(jì)算得出：

集中后HHI<[(30%+10%)×100]²+(20%×100)²+(13%×100)²+(11%×100)²+(10%×100)²+(6%×100)²=2426；

集中導(dǎo)致的ΔHHI為相關(guān)市場集中后HHI減去集中前HHI的差。本案中，因無法準(zhǔn)確計(jì)算集中前后HHI的具體數(shù)值，可以通過計(jì)算集中后實(shí)體市場份額乘以100后的平方減去甲和戊各自的市場份額乘以100后的平方之和的差得出ΔHHI：

ΔHHI=[(30%+10%)×100]²–[(30%×100)²+(10%×100)²]=600。

第二十九條反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)一般將市場分為以下三種類型：

（一）低度集中市場：HHI指數(shù)低于1000；

（二）中度集中市場：HHI指數(shù)介于1000—1800；

（三）高度集中市場：HHI指數(shù)高于1800。

反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)通常運(yùn)用以下標(biāo)準(zhǔn)考察經(jīng)營者集中對競爭的可能影響：

（一）集中后HHI指數(shù)低于1000，或者ΔHHI低于100，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)一般情況下不會認(rèn)為該集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果；

（二）集中后HHI指數(shù)介于1000—1800，且ΔHHI高于100，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)傾向于認(rèn)為集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，需要全面審查；

（三）集中后HHI指數(shù)高于1800，且ΔHHI介于100—200，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)更傾向于認(rèn)為集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，需要全面審查。集中后HHI指數(shù)高于1800，且ΔHHI高于200，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)通常推定集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，除非經(jīng)營者能夠證明該集中不會對競爭產(chǎn)生不利影響。

第三十條本指引第二十二條和第二十九條所規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，僅是反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)的初始判斷依據(jù)。依據(jù)市場份額標(biāo)準(zhǔn)與HHI指數(shù)標(biāo)準(zhǔn)對一項(xiàng)經(jīng)營者集中的判斷存在差異時(shí)，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將綜合考慮其他影響因素進(jìn)行判斷。

第五章 單邊效應(yīng)

第三十一條本指引所稱單邊效應(yīng)，是指經(jīng)營者通過集中消除了實(shí)際或潛在競爭者，使集中后實(shí)體的市場力量明顯增強(qiáng)，受相關(guān)市場上其他經(jīng)營者的競爭約束減小，其有能力和動機(jī)單方面實(shí)施直接或間接提高相關(guān)商品價(jià)格、降低商品質(zhì)量或數(shù)量、削弱創(chuàng)新等行為，損害市場公平競爭和消費(fèi)者利益的可能性增大。

第三十二條橫向經(jīng)營者集中消除的競爭約束可能是現(xiàn)有競爭約束，也可能是潛在競爭約束。反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)在評估橫向經(jīng)營者集中消除現(xiàn)有競爭約束和潛在競爭約束時(shí)，采用不同的分析框架。本章和第六章將重點(diǎn)分析集中對現(xiàn)有競爭約束的影響，關(guān)于潛在競爭約束將在第七章重點(diǎn)分析。

第三十三條評估橫向經(jīng)營者集中消除現(xiàn)有競爭約束可能產(chǎn)生的單邊效應(yīng)，主要考慮以下因素：

（一）集中前后，相關(guān)市場上競爭者的數(shù)量及變化、參與集中的經(jīng)營者的市場份額及變化、相關(guān)市場集中度及變化；

（二）參與集中的經(jīng)營者之間是否存在緊密競爭關(guān)系；

（三）相關(guān)市場上其他競爭者能否對集中后實(shí)體構(gòu)成有效競爭約束；

（四）市場進(jìn)入、買方力量等其他因素。

第三十四條相關(guān)市場上競爭者的數(shù)量及變化、參與集中的經(jīng)營者的市場份額及變化、相關(guān)市場集中度及變化是評估單邊效應(yīng)的重要指標(biāo)。相關(guān)市場上競爭者的數(shù)量越少，參與集中的經(jīng)營者的市場份額越高，集中后實(shí)體與競爭者的市場份額差距越大，集中后相關(guān)市場集中度及其變化越高，集中后實(shí)體對市場的控制力就越強(qiáng)，集中導(dǎo)致單邊效應(yīng)的可能性就越大。

【案例9】甲公司擬收購乙公司，雙方在相關(guān)市場A上進(jìn)行競爭。甲、乙在A市場上的合計(jì)份額為55%—60%；集中后，相關(guān)市場上主要競爭者數(shù)量由5家減少為4家，HHI指數(shù)從3296增至4019，增量為723。根據(jù)本指引第二十二條關(guān)于市場份額的推定標(biāo)準(zhǔn)和第二十九條關(guān)于市場集中度的推定標(biāo)準(zhǔn)，該集中很可能導(dǎo)致單邊效應(yīng)。

第三十五條參與集中的經(jīng)營者之間是否存在緊密競爭關(guān)系是判斷單邊效應(yīng)的重要考慮因素。集中各方之間的競爭關(guān)系越緊密，集中將越大程度地減少集中后實(shí)體面臨的競爭約束，集中導(dǎo)致單邊效應(yīng)的可能性越大。

【案例10】甲公司通過合同等方式取得乙公司控制權(quán)或者能夠?qū)σ夜臼┘記Q定性影響，雙方均在A產(chǎn)品市場開展業(yè)務(wù)。甲、乙在A產(chǎn)品市場上一直是位于前兩位的競爭對手，雙方采用相似的生產(chǎn)技術(shù)，具有相同的客戶群，在A產(chǎn)品市場上展開激烈競爭，互相制約。集中將消除A產(chǎn)品市場上最領(lǐng)先的兩個緊密競爭者之間的競爭約束，使集中后的甲公司在A產(chǎn)品市場上具有單獨(dú)行使排除、限制競爭行為的能力和動機(jī)。

第三十六條評估參與集中的經(jīng)營者之間是否存在緊密競爭關(guān)系，可以綜合考慮商品可替代程度、客戶群體重疊度、銷售策略相似性、價(jià)格競爭激烈程度、生產(chǎn)成本和市場份額接近程度等因素。

【案例11】甲公司擬收購乙公司，甲、乙均在A市場進(jìn)行競爭。交易雙方在A市場具有一致的運(yùn)輸中轉(zhuǎn)場地、相近的客戶群體、相似的運(yùn)輸線路網(wǎng)絡(luò)和銷售策略。同時(shí)，交易雙方在A市場上份額最接近，遠(yuǎn)高于其他競爭者。因此，可以判定甲公司和乙公司具有緊密競爭關(guān)系。該集中將消除兩公司之間的緊密競爭關(guān)系，從而可能導(dǎo)致單邊效應(yīng)。

評估商品可替代程度時(shí)，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)應(yīng)考慮以下因素：

（一）商品的屬性、質(zhì)量、可靠性等方面的相似程度以及商品的定制化程度；

（二）商品的需求交叉彈性、轉(zhuǎn)移比例等，即某種商品價(jià)格提升后損失的銷售量轉(zhuǎn)移到其他產(chǎn)品的比例；

（三）商品的價(jià)格水平、市場份額的歷史變化方向和幅度；

（四）在招標(biāo)投標(biāo)市場上，競爭同一標(biāo)段的次數(shù)和頻率，以及參與投標(biāo)的其他競爭者的情況；

（五）市場進(jìn)入和退出時(shí)下游客戶轉(zhuǎn)換供應(yīng)商的歷史數(shù)據(jù)；

（六）其他因素。

【案例12】甲公司擬收購乙公司，甲、乙在A產(chǎn)品市場進(jìn)行競爭。甲、乙在該市場上分別排名第一和第二，產(chǎn)品在性能、質(zhì)量方面均屬高端產(chǎn)品；甲、乙在招標(biāo)投標(biāo)中同時(shí)出現(xiàn)的頻率最高，乙參與招標(biāo)投標(biāo)時(shí)，甲同時(shí)參與的比例達(dá)到79.8%，遠(yuǎn)高于其他競爭者。根據(jù)招標(biāo)投標(biāo)數(shù)據(jù)分析，乙公司至甲公司基于銷售量的轉(zhuǎn)移比例達(dá)到42.7%，基于銷售額的轉(zhuǎn)移比例達(dá)到41.3%。因此，甲、乙之間產(chǎn)品具有較強(qiáng)可替代性，是最為緊密的競爭對手。該集中將消除甲、乙之間的競爭約束，可能導(dǎo)致單邊效應(yīng)。

第三十七條緊密競爭關(guān)系是一個相對的概念。即使參與集中的經(jīng)營者的商品之間存在一定程度的差異，若相關(guān)市場上其他競爭者商品的差異化程度更高，或者其他競爭者的數(shù)量很少，那么參與集中的經(jīng)營者仍然可能是緊密競爭者。

在差異化產(chǎn)品市場上，市場份額不能有效代表經(jīng)營者對市場的控制力，可能不是區(qū)分緊密競爭者和非緊密競爭者的有效工具，應(yīng)重點(diǎn)評估商品可替代程度。

第三十八條評估橫向經(jīng)營者集中是否具有單邊效應(yīng)時(shí)還應(yīng)考慮相關(guān)市場上其他競爭者對集中后實(shí)體構(gòu)成的競爭約束。若相關(guān)市場上其他競爭者不能對集中后實(shí)體構(gòu)成有效競爭約束，那么集中導(dǎo)致單邊效應(yīng)的可能性就較大。

【案例13】甲公司擬收購乙公司，交易雙方在A產(chǎn)品市場進(jìn)行競爭。在A產(chǎn)品市場，甲公司和乙公司的市場份額分別為40%—45%、15%—20%，排名第一、第二，市場上排名第三位的競爭者市場份額不到5%，無法對集中后實(shí)體形成有效的競爭約束。因此集中將可能導(dǎo)致單邊效應(yīng)。

第三十九條評估其他競爭者能否提供有效競爭約束，主要考慮以下因素：

（一）其他競爭者商品對參與集中的經(jīng)營者商品的替代程度；

（二）其他競爭者增加產(chǎn)能的能力；

（三）下游客戶轉(zhuǎn)向其他競爭者的能力和可能性；

（四）表明其他競爭者的競爭意愿和競爭能力的其他因素。

第四十條下游客戶轉(zhuǎn)向其他競爭者的便利性和可行性越弱、成本越高，說明其他競爭者構(gòu)成的競爭約束越小，集中導(dǎo)致單邊效應(yīng)的可能性就越大。評估下游客戶的轉(zhuǎn)換能力時(shí)，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)應(yīng)考慮以下因素：

（一）其他競爭者的數(shù)量及其市場力量；

（二）其他競爭者的商品性能及相關(guān)服務(wù)是否與下游客戶要求相符；

（三）下游客戶轉(zhuǎn)向其他競爭者之后，是否會改變其客戶對其商品質(zhì)量的信任度；

（四）下游客戶在以往是否曾經(jīng)轉(zhuǎn)向過其他競爭者；

（五）下游客戶對參與集中的經(jīng)營者以往的漲價(jià)行為的反應(yīng)；

（六）其他因素。

【案例14】甲公司擬收購乙公司，甲、乙是A產(chǎn)品市場的主要競爭者。A產(chǎn)品下游客戶對供應(yīng)商供貨的可靠性和穩(wěn)定性具有嚴(yán)格要求，通常與供應(yīng)商簽署3到5年，甚至長達(dá)10年的合同，一般不會輕易更換供應(yīng)商。因此，下游客戶轉(zhuǎn)向其他競爭者的能力和可能性較小，該集中導(dǎo)致單邊效應(yīng)的可能性較大。

第四十一條在同質(zhì)化產(chǎn)品市場上，評估競爭者的競爭約束時(shí)，重點(diǎn)考慮集中后實(shí)體如果提高價(jià)格或降低銷量，其他競爭者可能做出的反應(yīng)以及集中后實(shí)體是否有利可圖。市場越供不應(yīng)求，其他競爭者產(chǎn)能受到限制或約束的程度越高，或者增加產(chǎn)量的邊際成本越高，對集中后實(shí)體構(gòu)成的競爭約束越小，集中后實(shí)體漲價(jià)就越有利可圖，集中導(dǎo)致單邊效應(yīng)的可能性就越大。反之，雖然一些競爭者的市場份額相對較小，但是在集中發(fā)生后，這些競爭者能相對快速提高生產(chǎn)能力，擴(kuò)大銷售量，就能對集中后實(shí)體帶來重要競爭約束，集中后實(shí)體漲價(jià)將無利可圖。

【案例15】甲公司通過合同等方式取得乙公司控制權(quán)或者能夠?qū)σ夜臼┘記Q定性影響，甲、乙在A產(chǎn)品市場進(jìn)行競爭。A屬于同質(zhì)化產(chǎn)品，該案競爭分析可以考慮競爭者產(chǎn)能情況。甲、乙產(chǎn)能占A產(chǎn)品總產(chǎn)能的份額分別為35%—40%和10%—15%，合計(jì)份額為45%—50%。行業(yè)內(nèi)A產(chǎn)品的產(chǎn)能利用率和產(chǎn)品銷售率均較高，即相關(guān)市場上其他競爭者無法快速提高產(chǎn)量和銷量，若集中后實(shí)體漲價(jià)，下游客戶難以轉(zhuǎn)向其他競爭者獲得充足供應(yīng)，其他競爭者無法提供有效競爭約束。因此，該集中導(dǎo)致單邊效應(yīng)的可能性較大。

第四十二條反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)審查橫向經(jīng)營者集中還需關(guān)注集中對技術(shù)進(jìn)步、創(chuàng)新等動態(tài)競爭的負(fù)面影響，比如集中后實(shí)體可能會降低其投資和創(chuàng)新努力。

經(jīng)營者做出的投資或創(chuàng)新努力的類型包括開發(fā)新產(chǎn)品、改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品、引入更高效或更具顛覆性的商業(yè)模式、引入新功能使客戶受益同時(shí)增加客戶粘性等。

【案例16】甲公司擬收購乙公司，雙方在A產(chǎn)品市場進(jìn)行競爭。集中前，甲、乙是A產(chǎn)品更新?lián)Q代技術(shù)研發(fā)的重要競爭者。集中后，由于研發(fā)競爭者數(shù)量減少，競爭動力進(jìn)一步下降，集中后實(shí)體可能減少創(chuàng)新投入、延緩新產(chǎn)品上市速度，從而對A產(chǎn)品技術(shù)進(jìn)步產(chǎn)生不利影響。

第四十三條根據(jù)案件的具體特征，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)評估橫向經(jīng)營者集中是否具有單邊效應(yīng)時(shí)還會綜合考量其他因素。比如對涉及雙邊或者多邊平臺的經(jīng)營者集中，應(yīng)考慮平臺的雙邊或者多邊業(yè)務(wù)，并評估直接和間接網(wǎng)絡(luò)效應(yīng)。對涉及平臺給定一邊市場的經(jīng)營者集中，需要綜合考慮集中對平臺另外一邊或多邊市場的影響，以及對平臺之間競爭的影響。

第四十四條經(jīng)營者在集中前已具有市場支配地位，如果集中通過消滅現(xiàn)有或潛在競爭對手，鞏固了經(jīng)營者的市場支配地位，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將傾向認(rèn)為集中具有單邊效應(yīng)。

第四十五條評估橫向經(jīng)營者集中的單邊效應(yīng)時(shí)，可以使用價(jià)格上漲壓力測試（簡稱UPP）、綜合價(jià)格上漲壓力指數(shù)（簡稱GUPPI）、并購模擬等定量方法。

【案例17】甲公司擬收購乙公司，甲、乙在某相關(guān)市場進(jìn)行競爭，市場份額分別排名第一、第二。測算顯示，該集中將導(dǎo)致GUPPI達(dá)到21.7%，遠(yuǎn)高于10%的臨界經(jīng)驗(yàn)值，這表明集中后實(shí)體單方面漲價(jià)的可能性很大。GUPPI的主要思路是計(jì)算經(jīng)營者漲價(jià)后失去的利潤有多少可以通過集中而回流。一般來說，如果GUPPI小于5%，集中不太可能導(dǎo)致單邊效應(yīng)；如果GUPPI超過10%，集中可能導(dǎo)致單邊效應(yīng)。GUPPI計(jì)算的是漲價(jià)壓力，并不表示集中后實(shí)體漲價(jià)的幅度。

【案例18】甲公司擬收購乙公司，甲、乙在某相關(guān)市場進(jìn)行競爭。利用并購模擬方法測算，集中后實(shí)體在相關(guān)市場的漲價(jià)幅度可能達(dá)到10%以上，因此該集中可能導(dǎo)致單邊效應(yīng)。并購模擬是預(yù)測集中后產(chǎn)品價(jià)格變化的定量方法，首先需要對產(chǎn)品需求進(jìn)行統(tǒng)計(jì)分析與估計(jì)（設(shè)定需求函數(shù)并估計(jì)相關(guān)參數(shù)），在此基礎(chǔ)上預(yù)測集中后相關(guān)市場上產(chǎn)品新的均衡價(jià)格水平，通過與集中不發(fā)生情形下的價(jià)格進(jìn)行比較從而得出集中對市場價(jià)格水平的影響。

第六章 協(xié)調(diào)效應(yīng)

第四十六條本指引所稱協(xié)調(diào)效應(yīng)，是指經(jīng)營者通過集中消除了實(shí)際或潛在的競爭者，使市場結(jié)構(gòu)發(fā)生明顯變化，更有利于集中后實(shí)體與其他市場參與者達(dá)成明示或默示協(xié)調(diào)行為，有能力和動機(jī)直接或間接實(shí)施提高商品價(jià)格、降低商品質(zhì)量或削弱創(chuàng)新等行為，損害市場公平競爭和消費(fèi)者利益的可能性增大。

【案例19】甲、乙、丙公司在A產(chǎn)品市場競爭，市場份額依次為3%、19%、26%。甲公司擬收購乙公司。集中前，甲公司的A產(chǎn)品由丙公司代工生產(chǎn)。集中后，甲公司將擁有乙公司既有的A產(chǎn)品生產(chǎn)能力和銷售網(wǎng)絡(luò)，與丙公司一起成為該市場的兩個主要競爭者，集中后實(shí)體與丙公司的合計(jì)市場份額達(dá)到48%。甲、丙公司簽署的代工協(xié)議中包含生產(chǎn)成本、生產(chǎn)數(shù)量等競爭性信息，兩者之間代工關(guān)系的存續(xù)便于雙方相互協(xié)調(diào)，限制市場競爭。集中增加了該市場企業(yè)間相互協(xié)調(diào)、限制競爭的可能性。

第四十七條存在下列情形的，集中更有可能產(chǎn)生協(xié)調(diào)效應(yīng)：

（一）經(jīng)營者之間能夠達(dá)成削弱競爭的共識。這種共識可以是直接漲價(jià)、限制生產(chǎn)、限制投入市場的新產(chǎn)能、劃分市場或者在招標(biāo)投標(biāo)市場分配合同，且經(jīng)營者能夠按照共識中的競爭標(biāo)準(zhǔn)來緩和他們之間的競爭行為。經(jīng)營者之間存在直接共同利益的，更有可能達(dá)成共識。

（二）達(dá)成共識的經(jīng)營者能夠維持共識。經(jīng)營者能夠及時(shí)關(guān)注參與協(xié)調(diào)行為的其他經(jīng)營者是否一直遵守共識。如果某個經(jīng)營者違反共識（背離行為），其他經(jīng)營者能夠有效地對背離行為實(shí)施懲罰。

（三）協(xié)調(diào)行為之外的經(jīng)營者無法對協(xié)調(diào)行為的穩(wěn)定性構(gòu)成威脅。即沒有參與協(xié)調(diào)行為的競爭者、新的市場進(jìn)入者或者客戶的反應(yīng)都不會對協(xié)調(diào)行為產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響。

第四十八條判斷集中是否會產(chǎn)生協(xié)調(diào)效應(yīng)，主要評估集中是否有利于促成協(xié)調(diào)行為，即是否有利于增強(qiáng)集中后實(shí)體與其他競爭者共同排除、限制競爭的能力、動機(jī)及可能性。

【案例20】甲公司擬收購乙公司目標(biāo)業(yè)務(wù)，甲公司和乙公司目標(biāo)業(yè)務(wù)在A產(chǎn)品市場存在橫向重疊。交易完成后，A產(chǎn)品市場主要競爭者由4家減少為3家。A產(chǎn)品市場技術(shù)成熟，價(jià)格相對透明，客戶主要通過招標(biāo)投標(biāo)方式采購。在主要競爭者數(shù)量減少的情況下，競爭者之間通過明示或默示方式進(jìn)行溝通協(xié)調(diào)的成本降低，經(jīng)營者也更容易通過中標(biāo)結(jié)果推測其他競爭者的定價(jià)策略。同時(shí)，A產(chǎn)品市場協(xié)調(diào)價(jià)格行為獲利空間較大。因此，該集中使A產(chǎn)品市場上經(jīng)營者協(xié)調(diào)價(jià)格的能力和動機(jī)進(jìn)一步提高。

第四十九條集中導(dǎo)致下列情形之一的，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將傾向認(rèn)為集中可能產(chǎn)生協(xié)調(diào)效應(yīng)：

（一）集中后實(shí)體與另一個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計(jì)達(dá)到三分之二，且各自市場份額均超過十分之一；

（二）集中后實(shí)體與另外兩個經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額合計(jì)達(dá)到四分之三，且各自市場份額均超過十分之一；

（三）集中消除了一個可能阻礙市場協(xié)調(diào)的經(jīng)營者或者實(shí)質(zhì)性消除了該經(jīng)營者阻礙市場協(xié)調(diào)的動機(jī)。

前款所稱“可能阻礙市場協(xié)調(diào)的經(jīng)營者”，通常指曾拒絕協(xié)調(diào)行為的競爭者，或采取背離行為有利可圖的競爭者。判斷集中是否消除了一個可能阻礙市場協(xié)調(diào)的經(jīng)營者，還需要結(jié)合相關(guān)市場上的其他因素綜合判斷（如集中前是否曾出現(xiàn)大規(guī)模協(xié)調(diào)或試圖協(xié)調(diào)行為等）。

【案例21】市場上可能會有阻礙市場協(xié)調(diào)的經(jīng)營者（也稱為不合群者）的存在，不合群者與其他企業(yè)之間或經(jīng)營理念不同，或?qū)ξ磥懋a(chǎn)業(yè)發(fā)展方向和趨勢的看法不同，或由于特殊的原因，而與其他企業(yè)行為差別很大。企業(yè)之間的經(jīng)濟(jì)差異性也可能導(dǎo)致不合群者存在。比如，一家擁有競爭力很強(qiáng)的獨(dú)特產(chǎn)品、或很先進(jìn)的技術(shù)、或控制了某種關(guān)鍵生產(chǎn)投入要素的企業(yè)，在生產(chǎn)經(jīng)營方面就很可能顯示出自己的獨(dú)特性和不合群性，與其他企業(yè)合作的興趣可能就不大。不合群者的存在，增加了協(xié)調(diào)行為的難度，針對不合群者的集中行為，可能產(chǎn)生協(xié)調(diào)效應(yīng)。

第五十條評估集中是否有利于促成協(xié)調(diào)行為，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)主要考慮集中對市場穩(wěn)定性、透明度和對稱性產(chǎn)生的影響。

第五十一條市場環(huán)境相對穩(wěn)定時(shí)，協(xié)調(diào)行為的可能性增大。當(dāng)相關(guān)市場上的交易條件因客戶或者商品不同而具有顯著差異時(shí)，協(xié)調(diào)行為的可能性較低。市場的需求價(jià)格彈性越低，協(xié)調(diào)行為一般越有利可圖。

【案例22】甲公司擬收購乙公司，甲、乙在A產(chǎn)品市場競爭。A產(chǎn)品為需求剛性且種類單一的原材料，需求價(jià)格彈性低，協(xié)調(diào)價(jià)格后獲利空間大，而且背離協(xié)調(diào)的行為更容易被發(fā)現(xiàn)和受到約束。在集中導(dǎo)致主要競爭者數(shù)量從5家減少到4家的情況下，競爭者之間協(xié)調(diào)價(jià)格的動機(jī)和能力進(jìn)一步提高。

第五十二條在充分透明的市場里，協(xié)調(diào)行為更容易發(fā)生。市場集中度、商品差異化程度、客戶分散程度以及競爭者之間交叉持股、互派董事、具有相同的股東或董事、監(jiān)事等行為都會影響市場透明度。當(dāng)競爭者數(shù)量較少、市場集中度較高、交易條件相對透明時(shí)，協(xié)調(diào)行為更容易發(fā)生。

【案例23】甲公司擬收購乙公司，甲、乙在A產(chǎn)品市場競爭。A產(chǎn)品市場透明度較高，生產(chǎn)商和客戶數(shù)量均較少，產(chǎn)品同質(zhì)化明顯，競爭者對相互之間的技術(shù)、成本、生產(chǎn)和銷售狀況等情況均比較了解。A產(chǎn)品生產(chǎn)商能憑借相關(guān)事實(shí)和經(jīng)驗(yàn)確定競爭對手的產(chǎn)品價(jià)格或價(jià)格區(qū)間。同時(shí)，A產(chǎn)品生產(chǎn)商經(jīng)常共用相同的分銷商，通過分銷渠道了解其他品牌A產(chǎn)品信息較容易，A產(chǎn)品生產(chǎn)商有能力預(yù)判其他競爭者的行為。該集中完成后，A產(chǎn)品生產(chǎn)商將從5家減少為4家，將進(jìn)一步增加市場競爭者通過協(xié)調(diào)從事排除、限制競爭行為的可能性。

第五十三條當(dāng)相關(guān)市場上經(jīng)營者對稱性較高，即市場份額、生產(chǎn)成本、生產(chǎn)能力、效率等方面情況相似，商品差異化程度、商品質(zhì)量和縱向一體化程度相當(dāng)，經(jīng)營者之間達(dá)成協(xié)調(diào)行為的可能性就較大。經(jīng)營者之間對稱性越低，越難產(chǎn)生協(xié)調(diào)行為。

【案例24】甲、乙、丙三家公司在A產(chǎn)品市場存在橫向重疊，合計(jì)占有95%以上的市場份額。份額較小的兩家競爭者甲、乙（市場份額分別為30%—35%、10%—15%）提出合并，合并后的市場份額與丙的市場份額基本相當(dāng)。集中后實(shí)體與丙公司之間市場力量的對稱會使兩者在長期博弈中更加有動機(jī)相互協(xié)調(diào)而避免激烈的價(jià)格競爭。

第五十四條評估相關(guān)市場是否存在協(xié)調(diào)行為的可能性時(shí)，如果相關(guān)市場上存在過協(xié)調(diào)行為，在市場競爭條件未發(fā)生重大變化的情況下，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)會認(rèn)為市場條件有助于經(jīng)營者之間的相互協(xié)調(diào)。如果發(fā)生過協(xié)調(diào)行為的其他市場的重要特征與相關(guān)市場相似，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將高度重視。

第五十五條根據(jù)案件的具體特征，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)評估橫向經(jīng)營者集中是否具有協(xié)調(diào)效應(yīng)時(shí)還會綜合考量其他因素。比如對涉及平臺經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的經(jīng)營者集中，還需要考慮技術(shù)手段、平臺規(guī)則、數(shù)據(jù)、算法等因素是否有利于促成協(xié)調(diào)行為。

第七章 潛在競爭

第五十六條本指引所稱潛在競爭是指集中一方為集中其他方的潛在競爭者，尚未進(jìn)入相關(guān)市場但具有短期內(nèi)進(jìn)入相關(guān)市場的能力和動機(jī)，并能夠?qū)ΜF(xiàn)有競爭者形成一定的競爭約束。

第五十七條評估橫向經(jīng)營者集中是否會產(chǎn)生單邊效應(yīng)或者協(xié)調(diào)效應(yīng)時(shí)，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)均會考慮潛在競爭。如果一項(xiàng)集中消除了潛在競爭者，且集中前經(jīng)營者在相關(guān)市場具有市場支配地位，那么集中具有排除、限制競爭效果的可能性很大。

第五十八條評估橫向經(jīng)營者集中是否會消除潛在競爭約束，首先考慮集中一方是否為潛在競爭者，即在集中不發(fā)生情形下該經(jīng)營者是否會進(jìn)入相關(guān)市場；然后分析消除潛在競爭約束的影響。

第五十九條判斷是否為潛在競爭者時(shí)，主要考慮其市場進(jìn)入動機(jī)及所需的成本、時(shí)間、相關(guān)市場進(jìn)入壁壘等因素，比如其擁有相關(guān)的生產(chǎn)設(shè)備、知識產(chǎn)權(quán)、原材料等的情況以及對相關(guān)投資的準(zhǔn)備情況。反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將重點(diǎn)考慮下述兩方面因素：

（一）潛在競爭者無需花費(fèi)很大沉沒成本就可以進(jìn)入相關(guān)市場；

（二）潛在競爭者極可能甚至已經(jīng)有計(jì)劃進(jìn)行相關(guān)投資（包括沉沒成本），將在短期內(nèi)進(jìn)入相關(guān)市場。

第六十條對于消除潛在競爭約束的經(jīng)營者集中的競爭分析，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)將評估潛在競爭者進(jìn)入市場后預(yù)期的市場競爭狀況。

對于同時(shí)滿足下述條件的集中，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)為其具有或者可能具有排除、限制競爭效果：

（一）潛在競爭者已經(jīng)或?qū)υ谙嚓P(guān)市場開展業(yè)務(wù)的參與集中的經(jīng)營者構(gòu)成顯著的競爭約束；

（二）其他現(xiàn)有競爭者以及潛在進(jìn)入者對參與集中的經(jīng)營者構(gòu)成的競爭壓力不足。

【案例25】甲公司擬收購乙公司，甲生產(chǎn)A產(chǎn)品，并具有較高市場份額，乙目前不生產(chǎn)A產(chǎn)品，但其正在研發(fā)A產(chǎn)品。乙正在研發(fā)的A產(chǎn)品與市場現(xiàn)有A產(chǎn)品相比性能更優(yōu)，具有明顯技術(shù)進(jìn)步特征，且價(jià)格更低廉、產(chǎn)品生產(chǎn)和上市周期更快，一旦進(jìn)入市場將對甲構(gòu)成顯著的競爭約束。因此，該集中將消除甲公司在A產(chǎn)品市場上的潛在競爭約束。

第六十一條對于涉及消除潛在競爭約束的經(jīng)營者集中，評估時(shí)還應(yīng)關(guān)注集中各方是否為相關(guān)市場的重要創(chuàng)新者，以及該潛在競爭者創(chuàng)新能力的強(qiáng)弱。若集中各方是相關(guān)市場上重要的創(chuàng)新力量，集中后由于研發(fā)競爭者數(shù)量減少，集中后實(shí)體的競爭動力會下降，進(jìn)而減少創(chuàng)新投入、延緩新產(chǎn)品上市速度。若該潛在經(jīng)營者的創(chuàng)新能力較強(qiáng)，具有長遠(yuǎn)發(fā)展?jié)摿?，在未來會形成足以與集中另一方抗衡的競爭力量，那么由于集中消除了這一潛在競爭者，集中另一方可能會降低研發(fā)投入、延緩新產(chǎn)品上市速度。

【案例26】A產(chǎn)品市場高度集中，主要競爭者僅有乙公司和丙公司兩家，甲公司目前不生產(chǎn)該產(chǎn)品，但其正在研發(fā)相關(guān)產(chǎn)品，甲公司擬收購乙公司相關(guān)業(yè)務(wù)。相較于市場現(xiàn)有產(chǎn)品，甲公司的產(chǎn)品具有顯著創(chuàng)新特征，預(yù)期將對乙公司構(gòu)成顯著的競爭約束。集中后甲公司將取得乙公司目標(biāo)業(yè)務(wù)A產(chǎn)品，可能降低甲公司對其正在研發(fā)的具有創(chuàng)新意義同類產(chǎn)品的研發(fā)投入和商業(yè)化動機(jī)，延緩新產(chǎn)品上市速度，可能對市場競爭和技術(shù)進(jìn)步產(chǎn)生不利影響。

第六十二條目標(biāo)經(jīng)營者是初創(chuàng)企業(yè)的，特別是相關(guān)市場集中度較高、參與競爭者數(shù)量較少時(shí)，需要從交易目的、潛在競爭、創(chuàng)新能力等方面重點(diǎn)評估集中是否可能扼殺競爭、阻礙創(chuàng)新，包括對目標(biāo)經(jīng)營者創(chuàng)新活動的影響和對收購方原有創(chuàng)新活動的影響等。

第八章 市場進(jìn)入

第六十三條本指引所稱市場進(jìn)入通常包括經(jīng)營者新進(jìn)入相關(guān)市場參與競爭，以及相關(guān)市場上現(xiàn)有競爭者的業(yè)務(wù)擴(kuò)張，比如產(chǎn)能增加等。

第六十四條市場進(jìn)入是經(jīng)營者集中競爭分析中的抵消性因素之一。當(dāng)市場進(jìn)入足夠容易時(shí)，集中后實(shí)體及相關(guān)市場上的現(xiàn)有競爭者無法單獨(dú)或者共同實(shí)施相較于集中未發(fā)生情況下更加有利可圖的漲價(jià)等行為，或者無法降低集中未發(fā)生情況下的市場競爭水平，集中就不太可能具有排除、限制競爭效果。

實(shí)踐中，通常是在反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)為集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果時(shí)，由經(jīng)營者提供證據(jù)材料證明市場進(jìn)入能夠在多大程度上抵消集中對競爭可能產(chǎn)生的不利影響。市場進(jìn)入只有在可能、及時(shí)且充分的條件下，才能夠有效防止或抵消集中對競爭可能產(chǎn)生的不利影響。

【案例27】甲公司和乙公司合并，雙方在A市場上存在橫向重疊，合計(jì)市場份額超過50%，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)推定該集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果。甲和乙證明A市場進(jìn)入門檻很低，即使其濫用市場力量，也很快會有新的經(jīng)營者進(jìn)入，并對集中后實(shí)體構(gòu)成充分、有效的競爭約束。經(jīng)綜合研判，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)為該項(xiàng)集中不會具有排除、限制競爭效果，予以無條件批準(zhǔn)。

第六十五條市場進(jìn)入的可能性是指經(jīng)營者能夠進(jìn)入相關(guān)市場且進(jìn)入后能夠成功地對集中后實(shí)體構(gòu)成競爭約束的可能性。評估市場進(jìn)入的可能性時(shí)，應(yīng)考慮市場進(jìn)入壁壘、市場運(yùn)行狀況和市場的發(fā)展預(yù)期等因素。

市場進(jìn)入壁壘取決于相關(guān)市場的特性，體現(xiàn)為現(xiàn)有競爭者相對于未進(jìn)入者所具有的競爭優(yōu)勢。進(jìn)入壁壘越高，進(jìn)入的可能性則越低。構(gòu)成進(jìn)入壁壘的因素包括：法律或政策限制；關(guān)鍵設(shè)施；自然資源；研發(fā)能力；知識產(chǎn)權(quán)；生產(chǎn)的規(guī)模效益經(jīng)濟(jì)性和范圍經(jīng)濟(jì)性，對強(qiáng)大客戶網(wǎng)和銷售網(wǎng)的依賴；現(xiàn)有經(jīng)營者的成本優(yōu)勢、品牌和聲譽(yù)優(yōu)勢、閑置生產(chǎn)能力，及其與交易相對方的合同安排；下游客戶的轉(zhuǎn)換成本；進(jìn)入的沉沒成本以及其他形式的退出壁壘等。

市場運(yùn)行狀況主要包括：市場容量是否可以容納新的廠商；新進(jìn)入經(jīng)營者是否可以達(dá)到最小效率規(guī)模，即經(jīng)營者平均成本達(dá)到最小值時(shí)所要求的最小產(chǎn)出水平；進(jìn)入后的市場競爭狀況和價(jià)格水平等是否足以支持新進(jìn)入經(jīng)營者有效參與市場競爭。

評估市場的發(fā)展預(yù)期應(yīng)結(jié)合產(chǎn)品生命周期、技術(shù)更新預(yù)期、市場規(guī)模變化等綜合評估市場的發(fā)展階段和發(fā)展前景。一般來說，相比于已經(jīng)成熟或預(yù)計(jì)將會進(jìn)入衰退期的市場，預(yù)計(jì)將會進(jìn)入高速增長階段的相關(guān)市場的進(jìn)入可能性更高。

第六十六條市場進(jìn)入的及時(shí)性是指市場進(jìn)入可以在集中后足夠短的時(shí)間內(nèi)發(fā)生并得以持續(xù)。市場進(jìn)入必須足夠迅速，才能阻止可能發(fā)生的反競爭效果。

判斷市場進(jìn)入的及時(shí)性的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)取決于市場的特性和發(fā)展動態(tài)，以及潛在進(jìn)入者的具體產(chǎn)能情況。通常情況下，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)為在兩年以內(nèi)能夠完成市場進(jìn)入，構(gòu)成及時(shí)的市場進(jìn)入。對于部分特殊行業(yè)，可根據(jù)行業(yè)具體情況判斷市場進(jìn)入的及時(shí)性。

第六十七條市場進(jìn)入的充分性是指進(jìn)入者能夠?qū)泻髮?shí)體構(gòu)成充分、有效的競爭約束。評估市場進(jìn)入的充分性時(shí)，應(yīng)綜合考慮進(jìn)入者的規(guī)模、業(yè)務(wù)范圍、商品可替代性等因素。

市場進(jìn)入的充分性對進(jìn)入規(guī)模的要求取決于市場特性。通常情況下，進(jìn)入者只有達(dá)到一定的規(guī)模才會對集中后實(shí)體構(gòu)成有效的競爭約束?，F(xiàn)階段規(guī)模較小的進(jìn)入者，在不具備顯著競爭劣勢的情況下，也可能對集中后實(shí)體構(gòu)成有效的競爭約束。

在進(jìn)入者提供的產(chǎn)品與集中后實(shí)體提供的產(chǎn)品可替代性高的情況下，進(jìn)入者可能會對集中后實(shí)體構(gòu)成有效的競爭約束。在差異化產(chǎn)品行業(yè)中，進(jìn)入者提供的產(chǎn)品可能不足以緊密替代集中后實(shí)體提供的產(chǎn)品，市場進(jìn)入可能不夠充分，因此不能對集中后實(shí)體提供有效的競爭約束。

第六十八條在判斷市場進(jìn)入是否具有可能性、及時(shí)性和充分性時(shí)，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)通?？梢詮囊韵聨讉€方面收集市場進(jìn)入的信息和證據(jù)材料：

（一）相關(guān)市場或類似市場過往的市場進(jìn)入和退出案例，包括進(jìn)入的成本、進(jìn)入壁壘、時(shí)間、成功進(jìn)入所需達(dá)到的規(guī)模、進(jìn)入導(dǎo)致的市場競爭狀況的變化等；

（二）其他經(jīng)營者進(jìn)入相關(guān)市場的計(jì)劃，以及現(xiàn)有競爭者的擴(kuò)張計(jì)劃；具有相關(guān)必要資產(chǎn)或動機(jī)進(jìn)入相關(guān)市場的潛在市場進(jìn)入者的情況，例如相鄰市場的競爭者、大型客戶等；

（三）對市場進(jìn)入壁壘的直接統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)或其他信息，例如進(jìn)入的資金規(guī)模、研發(fā)投入產(chǎn)出等；

（四）若相關(guān)商品生產(chǎn)存在規(guī)模效應(yīng)，需考慮新進(jìn)入經(jīng)營者能否及時(shí)達(dá)到足夠規(guī)模，以對集中后的實(shí)體形成有效競爭約束，以及無法達(dá)到規(guī)模效應(yīng)所要求的規(guī)模時(shí)在成本上的劣勢；

（五）進(jìn)入市場后收回投入成本所需要的時(shí)間；

（六）退出市場的成本；

（七）技術(shù)進(jìn)步對市場進(jìn)入的影響；

（八）市場上現(xiàn)有競爭者與下游客戶簽訂長期合同的情況；

（九）下游客戶是否具備協(xié)助新市場進(jìn)入的能力和意愿；

（十）可能的進(jìn)口產(chǎn)品或供給替代；

（十一）若相關(guān)地域市場是中國境內(nèi)市場，需考慮中國境外供應(yīng)商進(jìn)入中國境內(nèi)市場的可能性。

第六十九條反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)在競爭分析中也會考慮集中是否會對市場進(jìn)入帶來負(fù)面影響。比如，集中可能導(dǎo)致集中后實(shí)體擁有更大的市場規(guī)模，更有能力維持其市場地位，從而提高進(jìn)入門檻。

第九章 買方力量

第七十條本指引所稱買方力量是指買方在商業(yè)談判中所具有的議價(jià)或談判能力。

第七十一條買方力量是經(jīng)營者集中競爭分析中的抵消性因素之一。實(shí)踐中，通常是在反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)為集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果時(shí)，由經(jīng)營者提供證據(jù)材料證明買方力量能夠在多大程度上抵消集中對競爭可能產(chǎn)生的不利影響，如限制集中后實(shí)體漲價(jià)的可能性。

【案例28】甲公司收購乙公司，甲、乙在A產(chǎn)品市場存在橫向重疊，合計(jì)市場份額排名第一。在分析A產(chǎn)品市場買方力量時(shí)，甲、乙證明A產(chǎn)品需求集中在少量下游客戶中，客戶均通過招標(biāo)投標(biāo)方式采購，且采購額度大、采購時(shí)機(jī)不確定，各供應(yīng)商必須為爭取某一客戶進(jìn)行全面競爭，買方議價(jià)能力非常強(qiáng)。因此，集中雖然將增強(qiáng)甲公司市場力量，但綜合考慮買方力量，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)為集中不會產(chǎn)生排除、限制競爭效果。

第七十二條評估買方力量，可以主要從以下兩個方面進(jìn)行考慮：

（一）買方集中度。通常會參考集中后實(shí)體銷售給下游客戶的相關(guān)商品占其總銷售量的比例，如果少數(shù)客戶的采購量占比較大，則說明買方集中度較高。

（二）買方在不同供應(yīng)商之間進(jìn)行轉(zhuǎn)換的能力。需要重點(diǎn)關(guān)注當(dāng)某一供應(yīng)商采取提高價(jià)格或降低質(zhì)量、降低送貨條件等措施時(shí)，買方是否有能力在適當(dāng)?shù)臅r(shí)間內(nèi)轉(zhuǎn)向其他供應(yīng)商、縱向整合上游供應(yīng)商、支持上游其他供應(yīng)商擴(kuò)大市場份額、支持新供應(yīng)商進(jìn)入相關(guān)市場、拒絕購買或延遲購買該供應(yīng)商的其他產(chǎn)品（特別是耐用商品）等。

【案例29】甲公司擬收購乙公司，甲、乙均在A產(chǎn)品市場進(jìn)行競爭，雙方合計(jì)市場份額為40%—45%，且雙方A產(chǎn)品主要供應(yīng)給下游零售店。下游40%—50%的零售店從甲、乙采購A產(chǎn)品。由于A產(chǎn)品零售店數(shù)量龐大，且普遍規(guī)模較小，議價(jià)能力較弱，因此，買方力量難以消除集中可能產(chǎn)生的排除、限制競爭效果，該集中可能限制下游零售店的選擇權(quán)，擠壓其利潤空間，損害相關(guān)市場競爭和消費(fèi)者利益。

第七十三條具有買方力量本身并不能夠保證買方力量能夠有效地抵消集中可能帶來的競爭損害。反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)在評估買方力量是否能夠起到有效的抵消作用時(shí)，通常重點(diǎn)考慮以下三方面因素：

（一）具有買方力量的經(jīng)營者行使其買方力量，是否能夠使其他不具備買方力量的經(jīng)營者同樣獲得利益；

（二）當(dāng)具有買方力量的經(jīng)營者并非終端消費(fèi)者時(shí)，其通過行使買方力量獲得的利益是否能夠傳遞給終端消費(fèi)者；

（三）具有買方力量的經(jīng)營者是否有充分的動機(jī)和意愿行使其買方力量。

第七十四條在評估買方力量時(shí)，需要注意集中前所存在的買方力量并非必然能夠延續(xù)到集中后，因?yàn)榧锌赡軐?dǎo)致集中后實(shí)體增強(qiáng)市場控制力，或者可能消除了重要的替代供應(yīng)商。因此，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)通常對集中后而非集中前的買方力量進(jìn)行評估。

第十章 效率

第七十五條本指引所稱效率是指經(jīng)營者集中可能會帶來的效率提升，包括規(guī)模經(jīng)濟(jì)、范圍經(jīng)濟(jì)等帶來的成本節(jié)約，以及促進(jìn)技術(shù)進(jìn)步、提高商品質(zhì)量等帶來的創(chuàng)新效率等。效率提升是集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的抗辯因素。

集中所帶來的成本節(jié)約可體現(xiàn)在固定成本、可變成本或者邊際成本的降低。

集中帶來的創(chuàng)新效率包括經(jīng)營者在科技研發(fā)領(lǐng)域的協(xié)同效應(yīng)等。

第七十六條能夠被反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)認(rèn)可的集中產(chǎn)生的效率提升，必須同時(shí)滿足下列條件：

（一）效率的提升必須直接或間接有利于消費(fèi)者。效率提升對消費(fèi)者帶來的利益不局限于價(jià)格下降，也可能是商品質(zhì)量提升，或者使消費(fèi)者能夠從商品的創(chuàng)新中獲益。

（二）效率的提升必須是集中所特有的。效率提升是集中的直接結(jié)果，且無法通過對競爭損害更小的其他方式實(shí)現(xiàn)。

（三）效率的提升必須是可以證實(shí)的。經(jīng)營者的效率主張?jiān)綔?zhǔn)確、越有說服力，被反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)采信的可能性越高。

第七十七條如果集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，在條件允許的情況下，集中各方可以通過提交定量分析證據(jù)材料，說明集中對效率提升和對下游客戶的影響。如果所需定量證據(jù)材料不存在或難以提供，經(jīng)營者也應(yīng)提供真實(shí)的、可驗(yàn)證的有關(guān)效率提升和對下游客戶影響的定性證據(jù)材料。

評估上述效率提升是否能夠抑制集中可能產(chǎn)生的反競爭效果，主要考慮以下兩個方面：

（一）集中所帶來的成本節(jié)約在多大程度上可以消除集中可能產(chǎn)生的單邊效應(yīng)或者協(xié)調(diào)效應(yīng)；

（二）集中所帶來的創(chuàng)新效率在多大程度上可以彌補(bǔ)價(jià)格上漲等對下游客戶造成的損失。

第七十八條目標(biāo)經(jīng)營者是初創(chuàng)企業(yè)的，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)會考慮交易可能為初創(chuàng)企業(yè)提供后續(xù)研發(fā)、市場推廣、管理和生產(chǎn)等發(fā)展支持的效率因素。

第十一章 其他因素

第七十九條評估經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)通常會考慮集中所處行業(yè)對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要性，以及集中對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響。

經(jīng)營者能夠證明集中有利于國民經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的，即使該集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)也可能不予禁止。

反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)在分析前述集中對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的影響時(shí)，將重點(diǎn)考慮是否同時(shí)滿足下列三個條件：

（一）該集中是否會對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來積極影響，以及該影響是否是實(shí)質(zhì)性的；

（二）該集中與國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展積極影響之間是否存在因果關(guān)系；

（三）如果沒有該集中，是否就不會對前述國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展產(chǎn)生積極影響。

第八十條經(jīng)營者能夠證明經(jīng)營者集中在促進(jìn)就業(yè)、保護(hù)中小經(jīng)營者權(quán)益、節(jié)約能源、保護(hù)環(huán)境、救災(zāi)救助等社會公共利益方面產(chǎn)生積極影響的，即使該集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)也可能不予禁止。

反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)在分析前述公共利益時(shí)，將重點(diǎn)考慮是否同時(shí)滿足下列三個條件：

（一）該集中是否會對公共利益帶來積極影響，以及該影響是否是實(shí)質(zhì)性的；

（二）該集中與公共利益積極影響之間是否存在因果關(guān)系；

（三）如果沒有該集中，是否就不會對前述公共利益產(chǎn)生積極影響。

第八十一條經(jīng)營者能夠證明被收購或者合并的經(jīng)營者即將破產(chǎn)并退出相關(guān)市場的，即使該集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)也可能不予禁止。

反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)在分析前述破產(chǎn)抗辯時(shí)，將重點(diǎn)考慮是否同時(shí)滿足下列三個條件：

（一）被收購或合并的經(jīng)營者經(jīng)營困難，如果不被收購或者合并，其將在短期內(nèi)退出市場；

（二）沒有比該集中對競爭損害更小的替代性方案來防止上述經(jīng)營者退出市場；

（三）相對于上述經(jīng)營者退出市場，該集中可能帶來的排除、限制競爭效果更弱。

第八十二條有證據(jù)證明參與集中的經(jīng)營者獲得的國內(nèi)外政府補(bǔ)貼對相關(guān)市場競爭可能產(chǎn)生不利影響的，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)可以要求參與集中的經(jīng)營者提供獲得政府補(bǔ)貼等有關(guān)情況，并在審查中考慮該政府補(bǔ)貼對相關(guān)市場公平競爭產(chǎn)生的不利影響。

前款所稱政府補(bǔ)貼，包括一個國家或者地區(qū)的中央政府補(bǔ)貼和地方政府補(bǔ)貼。

第十二章 附則

第八十三條參與集中的經(jīng)營者之間新設(shè)合營企業(yè)，且合營企業(yè)擬從事業(yè)務(wù)與參與集中的經(jīng)營者處于同一相關(guān)市場的，參照本指引進(jìn)行競爭評估。

評估經(jīng)營者之間新設(shè)合營企業(yè)可能產(chǎn)生的競爭影響時(shí)，要結(jié)合集中的實(shí)際情況，對合營企業(yè)與合營各方的競爭關(guān)系、合營企業(yè)的規(guī)模及存續(xù)時(shí)間、合營企業(yè)的業(yè)務(wù)范圍、合營企業(yè)是否僅涉及某一個業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)等因素加以考慮。

合營企業(yè)的業(yè)務(wù)僅涉及一個或多個合營方業(yè)務(wù)鏈條中某個環(huán)節(jié)的，根據(jù)合營企業(yè)所從事業(yè)務(wù)在完整業(yè)務(wù)鏈條中所處的具體環(huán)節(jié)（例如研發(fā)、原材料采購、生產(chǎn)、營銷或銷售），競爭分析的考慮因素和重點(diǎn)通常有所不同。一般而言，合營企業(yè)所從事業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)離銷售環(huán)節(jié)越遠(yuǎn)，對市場競爭的影響越小；僅涉及聯(lián)合銷售的合營企業(yè)，可能與壟斷協(xié)議行為存在競合，有可能引起嚴(yán)重的競爭問題，需重點(diǎn)審查。

第八十四條反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)在調(diào)查違法實(shí)施經(jīng)營者集中時(shí)，將參照本指引評估橫向經(jīng)營者集中是否具有或者可能具有排除、限制競爭效果。

第八十五條反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)以及其他單位和個人對于知悉的商業(yè)秘密、未披露信息、保密商務(wù)信息、個人隱私和個人信息承擔(dān)保密義務(wù)，但根據(jù)法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)披露的或者事先取得權(quán)利人同意的除外。

第八十六條本指引僅對橫向經(jīng)營者集中審查及相關(guān)合規(guī)工作作出一般性指導(dǎo)，供反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)和經(jīng)營者參考，不具有強(qiáng)制性。本指引中的案例列舉并不涵蓋全部審查場景和風(fēng)險(xiǎn)類型，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)和經(jīng)營者在參考本指引時(shí)應(yīng)依據(jù)經(jīng)營者集中相關(guān)法律法規(guī)結(jié)合具體問題進(jìn)行分析評估。

第八十七條本指引由國家市場監(jiān)督管理總局負(fù)責(zé)解釋，自發(fā)布之日起施行。